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美國產權法 Real Property 中的 Easement

“Easement” is a non-possessory interest in land involving a right to use the land,就說地役權是你可以使用那條路或者地產,但是對於那條路或者地產卻沒有產權,在美國的法律裡面分為兩種。 一種是Easements Appurtenant,any time the easement directly benefits the use and enjoyment...

美國刑事訴訟法 Criminal Procedure 中的 Miranda Warning

在香港和美國的警匪片裡,大家經常聽到警察逮捕嫌犯掛在口頭上的一句話“你有權保持沉默,否則你所說的都將成為呈堂證供”等等等等一大長串配合警察的一身正氣聽起來異常威武。這句話起源於1966年美國最高法院裁決的米拉達亞利桑那州案,所以這句話叫做米蘭達警告 (Miranda warning)。米蘭達警告在全世界106個國家和地區都有不同形式的採用,其中不包括中國大陸,所以如果你看見大陸片的警察蹦出“你有權保持沉默”如此這般,那是編劇自己胡扯,大陸公安告訴你的可是“坦白從寬抗拒從嚴”。 米蘭達警告是最高法院對於美國憲法第五修正案的“任何人不得在任何刑事案件中被迫自證其罪”一種具體執行的解釋,所以米蘭達警告並沒有統一的句式,只要講清楚三件事就可以,最簡潔的說法是“You have the right to remain silent. Anything you say can be and will be used against you in a court of...

美國共有財產法Community Property 中的三個基本推定(上)

我們希望有情人終成眷屬,夫妻白頭到老。但天有不測風雲,人有打架離婚。有些時候分開是一件不得不面對的事情,而曾經的夫妻要分開的時候財產的糾葛可能比感情還要復雜些。這裡給大家簡單介紹一下夫妻共有財產的三個基本推定和一點相關概念。 首先什麼是推定,英文名稱為evidentiary presumption,用簡單的數學道理比喻一下,有一些特定公式,比如x+y=z,只要你能拿出x的證據和y的證據,法院直接推定z成立。每一個推定都有不同的公式,只要訴訟雙方拿出證據,像填空一樣把證據對號入座,就可以的到推定結果,對方可以拿出證據反駁推定。這麼說還是有些抽像,馬上來看第一個推定。 婚姻期間獲得的財產都是夫妻共有財產。 X: 婚姻期間 Y: 獲得的財產 Z: 夫妻共有財產 這個看起來非常好理解,但是這條推定是有例外的,例外下面再講。只要是在婚內獲得的財產基本上都是夫妻共有財產,跟哪一方付出多少努力一點關係都沒有。即使一方努力工作累成狗,另外一方天天在家刷美劇,工資所得依然是夫妻共有財產(也就是一人一半)。婚姻期間購得的房產,物品,汽車等等,在沒有證據反駁的情況下都推定為夫妻共有財產。 婚前獲得的財產是獲得者的個人財產;婚姻期間獲得的禮物和遺產是獲得者的個人財產。 這條推定的前半段也沒什麼複雜的,婚前的財產當然屬於個人。麻煩通常在下半截,有些贈與的財物很難判定是不是禮物,比如我免費給個朋友打贏了場官司,朋友送我一台相機,這到底算是禮物還是變相的酬勞呢?如果是禮物就是我的個人財產,如果是變相的酬勞就變成了夫妻共有財產。 財產的形態可以隨意改變,財產特性不跟著改變。 這個就有點拗口。財產特征是指 “夫妻共有財產” 或者“個人財產”。財產的形態是指現金、房產,車子,股票,證券,等等。舉例來說,如果我婚前有一萬塊現金,婚後我用著一萬現金買成股票,雖然這股票是婚後得到的,卻依然是我的個人財產,而不是夫妻共有財產。如果股票漲了,增值成了兩萬,這兩萬依然是個人財產,增值的部分不跟另外一半分。 再舉一個稍微複雜點的例子。假設我婚前有一萬美元的存款屬於我個人,婚後我又存了一萬美元成了夫妻共有財產。現在要買車子,也要付房子首付。如果精明一點的做法是,先用婚後存的一萬塊夫妻共有財產去買車,再用個人的一萬塊去付房子首付。因為車子會貶值,離婚的時候車子賣掉的錢分兩半,貶值算兩個人分攤。而房子是保值的,我個人的一萬塊是會完全回來的。

美國憲法 Constitutional Law 中的 Individual Rights: Equal Protection

Whenever government draws a distinction among people, there is a basis for an equal protection challenge當政府想把人們分類的時候,就是在挑戰平等保護。這個裡面包含了三個步驟,第一步是What is the classification? 講的是政府如何將人們分類。第二步是What level of scrutiny should...

美國憲法 Constitutional Law 中的 Individual Rights: Substantive Due Process

在另一篇文章中我講了Procedural Due Process,今天這篇文章就是來講講 Substantive Due Process有充足正當合適的理由去拿走原本屬於個人的生命、自由、或者財產。 先來看經濟自由Economic Liberties,就是用法律去捍衛經濟權利,美國憲法給予非常小的經濟自由權保護。比如個人去挑戰政府條款規定的最低工資限制,州的法律關於外貿的,海關保護法律的公正,一般都是政府贏。 這裡來看一個電影裡面經常發生的事情,就是the Takings Clause,政府能夠把私人物品拿去給公眾用如果政府支付了的話,這裡有兩種,一種是possessory taking,就是政府沒收充公或者占領的領地不論大小都算。比如紐約市政府要求公寓居民拿一平方英尺裝電視線都算。還有一種是regulatory taking這種就是政府通過法規拿走如果沒有合理經濟可行的使用產權。比如政府買了一個市中心的具有歷史意義的火車站想要蓋摩天大樓,但當地法規不準,這種可以告嗎?不能,因為盡管價格編制了,但是這塊地還是有合理的經濟用途的。你花一百萬買了海邊的土地,但是州政府後來推行法案禁止你開發你的地,這是possessory taking嗎?是的,因為政府不讓你用地做任何事情。政府拿土地做開發必須是公正的可以給大家帶來好處的,產權擁有者當產權被占用後可以挑戰法規。比如你買了一個產權並且你也知道不能開發因為當地法規,那你可以告政府嗎?可以。臨時阻擋產權擁有者用產權並不是taking如果政府的行為合理的話。接下來要考慮的就是Is it a taking for public use? 政府如果覺得對公眾使用有好處的話就比較好。最後要考慮的就是Is just compensation paid? 就說政府是否會為拿走而支付產權所值得的價格。 還有Privacy 是substantive...

美國產權法 Real Property 中的 Non-Freehold Estates (Landlord-Tenant Laws)

總的來說有四種房東房客法 Landlord-Tenant Estates,第一種是 Tenancy for Years (Estate for Years),這種應該比較好理解,就是按年租賃的,合同裡面需要明確的寫清楚開始和結束的日期。 舉例,我把農場租給你從2016年12月1日到2017年12月5日,是不是Tenancy for years呢? 是的。這裡需要的是超過一年的租賃是需要寫下來的因為Statute of Frauds(曾經寫過的合同法裡面分析過),少於一年的口頭就好。房東並不需要Notice to Terminate,因為合同裡面已經指出了結束的日期。少於五年的租賃是允許租客Usufruct(用產權來獲取利益好處),除非合同明確指出不能。 第二種是Periodic Tenancy (month-to-month; week-to-week; year-to-year),這種就是周期租客,日租、周租、月租、年租都可以。如果這個lease 沒有具體指出租賃時間,那就以付款額度為准線。比如你把一塊小塊地租給我,一個月一百美金,從2017年的1月1日開始,但並沒有指出結束的時間,我就給了你兩百美金,那麼What tenancy is created?...

美國產權法 Real Property 中的 Tenant’s Duties and Landlord’s Duties

很多讀者朋友問我,作為一名在美國的租客有什麼責任呢?有兩個責任分別是Duty to Pay Rent 有責任付租金以及Duty to Maintain the Premises有責任去做日常維護。大部分州的法律是認為如果租賃的產權損壞了但不是租客的錯,租客是可以結束租賃的。如果租賃合同裡包含了租客承諾要修護的條款,僅管在Common law裡面並不包含修復磨損,但大部分的法律裡面還是覺得租客有責任去修護磨損。 那如果租客不付房租房東該怎麼辦呢?在Common law裡面,房東可以訴訟損失,但房東只能拿回來到期未付款項並且房東不能結束租賃。但是在現代的法律中,所有的州都要求房東不僅可以通過訴訟拿回損失,也可以終止租賃。即便如此,房東不能換鎖,不能把房客的東西丟出去。 那麼對於租客不合理的放棄了租賃合約,房東有兩個選擇,要麼房東接受租客的放棄合約,租客沒有責任繼續支付租金,要麼房東根據Common law的要求去訴訟,沒有責任去調停,但目前大部分的法律還是要求房東要去合理努力的將產權續租出去然後用訴訟拿回差價。 那麼房東有什麼責任呢?房東有責任把產權給租客 Duty to Deliver Possession。在大部分的英式法律中,房東要給租客legal possession and actual physical possession of the premises...

美國產權法Real Property 中的 Assignments and Subleases

接下來幾周的「SOFUN法律專欄」將跟大家介紹美國產權法Real Property裡的幾個重要概念。  先來說一下什麼是Assignment呢?簡單地說就是 transfer of ALL the property,把所有的產權轉出去。舉例,房東把農場租給租客小王一年從1月1日開始,在4月1日開始,租客小王把自己的剩餘的租賃合同轉給租客小張,那麼這是Assignment or sublease? Assignment,因為小王把自己所有的都轉出去了。 那什麼是Sublease呢?簡單地說就是 transfer of ONLY part of the property,把部分的產權轉出去。舉例,房東把農場租給租客小王一年從1月1日開始,在5月的時候,小王把暑假三個月(6月、7月、8月)轉租給小張了,Assignment or sublease? Sublease,因為小張只是轉出去了自己部分的產權。 租約裡面有兩種不同的責任,一種是合同,那麼privity of contract合同本身有默契因為雙方對於合同是認同的。另一個租約是房地產的財產讓與,那麼privity of estate房地產有默契。 舉例,房東租給租客甲一塊地,租客甲讓與給了租客乙,後來租客乙讓與給了租客丙。如果房東訴訟租客甲在甲轉給乙之後呢?privity...

美國法律中的調停技巧Skills of Mediation: step 4 and step 5

先前兩篇我們介紹了何謂調停技巧、調停員如何技巧性地開場、雙方各自陳述和交流的過程,本篇說明最後幾項調停技巧步驟。 第四步:處理方案 上一步雙方對彼此有了理性的理解,同時也大概對彼此的底線有了一定的揣摩,這時候就可以以一種理性、合作的心態去博弈矛盾的處理方案。 在法院進行的調停基本上都是有經濟利益/損失的,這時候的雙方爭的就是一個金額數目,如果雙方能自動達成一個協議最好,如果不能,這時候調停員可以提出這樣一個建議,各方單獨跟調停員表明自己願意接受最低/付出最高的金額,兩邊平均一下,不見得皆大歡喜,但簡單粗暴的meet in the middle最是公平不過,大多數人可以接受這個方案。如果還是搞不定那就看看還有什麼附加的條件可以接受。 比較麻煩的調停處理方案是跟錢沒關系,或者錢並不是唯一目的。這時候調停員就要讓雙方各自提出自己的處理建議。提建議的時候要請雙方用SMART的標準來提議,所謂SMART是一個目標管理原則,其具體內容能寫一本書,簡介請參看http://baike.baidu.com/item/smart/2230883?fr=aladdin。大多數人對這個概念很陌生,一上來就要他們提出符合5個標準的建議是不太現實的,所以一開始最好先用一個其他的事例作為熱身,請雙方做一下練習再回到自己的case上。有了SMART作為指引,提出的建議基本上都不會太出格。 這時候的技巧就是跟雙方表明,聽到自己不認同的建議,請不要反駁或者打斷對方,就說出自己想要的建議,都說出來都寫下來以後,再把不能接受的去掉。如果前幾步進行的好,這時候的建議基本上都是靠譜的,有建設性的。如果到這一步了還聽到「讓丫去死」這種處理建議(別笑,還真有),那就說明你前幾步搞砸了。 第五步 並沒有什麼技巧可言,就是雙方把同意的處理方案規整的寫出來,雙方簽字生效。至此整個調停過程結束。更具體的調停技巧不是三言兩語可以說得完的,更多時候要看調停員的經驗、臨場能力、甚至是個人魅力。 還有讀者問到什麼是仲裁,不開一篇很難解釋的清楚,但這裡先吐槽一下,近些年仲裁原來越受歡迎,但仲裁的公正性卻越來越遭到質疑,聽起來很不可思議對不對,不公正怎麼會受歡迎?比如大家都有手機plan,如果你仔細閱讀,你會發現有強制仲裁條款,如果起了紛爭,根據仲裁條款你是不能去法院訴訟的,而是要去仲裁庭跟手機供應商對峙。因為是供應商付錢雇佣仲裁庭,所以仲裁庭的公正性就要對於我們使用者就要打個大折扣。這個折扣能有多大呢,有調查報告顯示,仲裁判給公司贏的比例超過90%,而且仲裁判決是不能appeal的。所以現在越來越多的企業的用戶條款裡都有強制仲裁條款,比如手機,銀行,信用卡等等。大部分人不知道強制仲裁條款,也不知道仲裁的公正性,吃了啞巴虧才知道仲裁有多黑。有識之士正在向國會申請法案重整仲裁庭,但是聲浪不大,也面臨既得利益團體的lobby強力的打壓,所以仲裁的改革可能還遙遙無期。但請大家有機會能支持仲裁改革就要支持一下。 All photos come from Google Image.

美國法律中的調停技巧Skills of Mediation: step 2 and step 3

上篇我們介紹了何謂調停技巧、以及調停員如何技巧性地開場,本篇繼續說明接下來的幾項調停技巧步驟。 第二步:雙方各自陳述 大多數調停是在法院的調停室裡進行的,來調停的人都有不能喧嘩收斂言語的自覺,所以大多數時候這個環節不是那麼容易失控,但是調停員還是要「hope for the best, prepare for the worst」。一般來說由起始方首先陳述,要告訴回應方下一輪你先說,雖然看起來很小孩子氣,但是任何讓雙方感覺調停員是中立的努力都要用出來。 這時候的雙方都還卯足了勁,說出來的話可能都不太中聽,不管哪一方陳述, 如果過於激動,言語冒犯,要及時制止。這個環節說出來的話都比較偏重個人感官而沒有具體情況,比如「他不尊重我」、「他從來不做事」、「他這活幹的爛透了,也能要錢?」,這種用詞第一聽者無法接受,自然產生排斥心理;第二這種沒有具體事實的陳述是沒辦法往回掰的,假設調停員沒有問具體事實就說「也許他並沒有不尊重你」,陳述方立刻就會覺得調停員站在對方的立場上。所以聽到這種個人感官的陳述就要打斷他,請他舉例說明,比如「請說說哪幾件事讓您覺得他不尊重您」,然後針對具體事例,再請另外一方解釋在他的立場上是怎麼看同一件事,這樣不僅調停員自己,雙方都知道了矛盾具體是怎麼發生的。 如果一方總是糾結某個事情不肯放手,要提醒他「過去已經是過去」,總往後看是沒有意義的,要引導他把注意的焦點放在以後的處理結果,而不是過去的某個片段,這樣有助於消緩個人情緒。當雙方基本上都把該講清楚的事實說完,調停員要把每一方的發言用中立的語言總結一下,並且問清楚每一方想要達成的目的,更重要的是讓聽的一方明確表示他聽清楚了。這樣就可到下一步。 第三步:雙方相互交流 這一步簡單來說,調停員要讓A看著B,解釋A聽到了B的陳述有什麼感覺,有什麼需要對B解釋的,有什麼事實是B不知道的,對於B的感受A有什麼回應。然後角色調換。 這一步成敗基本取決於上一步,如果上一步雙方還沒有把怨氣消散大半,還是一副火氣衝衝的樣子,過早的來到第三步只是把兩只鬥雞放進籠子;如果上一步雙方沒有把具體事例說清楚,那麼第三步就會變成鬼打牆:「你不尊重我」、「我沒不尊重你」、「你就不尊重我了」、「我寫腦門上了麼」。 一般來說,矛盾的產生最大的原因就是交流不足和信息不對稱。大多數人都是理性的,按照自己所知來決定動作,如果雙方知道的信息不一樣,那麼對於結果的期待肯定有落差,就會形成矛盾。在第二步就是要填補雙方不知道的信息空缺,第三步就是在得到了新的信息後是否能對另一方有新的設身處地的理解。比如「原來他信##教,我這麼做在他看來確實很無禮,但我以前上哪知道去,以後注意嘛」。 當雙方有了對彼此理性的理解,基本不會有太多的情緒干擾的時候,就可以進行到下一步。 All photos come from Google Image.    

美國法律中的調停技巧Skills of Mediation: step 1 introduction

發現讀者們對我上一篇調停的文章很感興趣,所以我才開一篇調停的技巧。 名詞解釋:提出調停的(相當於訴訟的原告)叫起始方,另外一方(相當於訴訟的被告)的叫回應方。 調停員(mediator)面對三個主要挑戰: 被調停的雙方肯定有個人情緒,有時候甚至看上去一言不合就要動粗的。 被調停的雙方都是自願參與,如果一方要離開談判桌,誰也不能攔著他。 調停員是沒有任何法律強制力的,他沒有判決的權利,沒有提出解決方案的權利,甚至不能讓人站起坐下。 把這三個挑戰連起來看,調停這活幾乎沒法幹,兩個人已經有矛盾到要找人調停,嘴裡沒有好話,談的不好掀桌就走。調停員到底是怎樣才能化干戈為玉帛呢? 針對這前兩個挑戰,調停員有兩個最重要的技巧: 必須要讓雙方確定自己來調停的理性的目標,透過不停地強調這個目標,隔絕雙方情緒的干擾 ; 要讓雙方都意識到調停是一個低成本,佔時少,而且結果是雙方自己掌握。如果由一方要掀桌子走人那就要警告他,如果不調停就要進入訴訟階段,那時候時間財力的消耗遠比調停要來的多,而且法院給的判決可能要比調停的結果更不利。 這兩個技巧至少能讓雙方坐在談判桌上,但是如果調停員不能引導雙方有效的解決問題,那麼也不過就是聽雙方坐下來吵架而已。具體的技巧讓我們在調停的分解動作裡看。 第一步:開場介紹 開場白是調停員的獨角戲,對於奠定調停的氣氛至關重要。這裡調停員必須表明自己中立的立場,而且在調停的過程中也要做到中立,如果一方感覺調停員屁股坐偏,那後面的過程就沒法進行了。調停員一定要做定下幾條規矩: 第一就是要尊重對方,不能說髒話,不能打斷對方,也不能向對方做不友好的動作,比如翻白眼,嗤笑。要仔細聽對方的陳述,如果有反對意見,請先寫在紙上,等自己的陳述時間到了再說。 第二就是簡明扼要,有的人不太懂得說話的技巧,如果沒有這條他能從姥姥那輩說起,既浪費時間又讓人搞不懂他想要表達什麼。遇到這種人調停員得不斷地去把他掰回正題,但又顯得偏袒另一方,所以要有個三到五分鐘的時限,盡量讓陳述簡明有重點。 第三就是要開誠布公,在調停過程中說的任何話都不能在訴訟裡被重復,調停員也不能當任何一方的證人,所以雙方沒有後顧之憂。要想有個好的結果,就得把想說的話都說清楚。 有了這些作為鋪墊,讓雙方都知道你是這個談判桌上的裁判,雖然只能吹哨不能判罰,但讓他們有要守規矩的心態,下面的過程就不會輕易失控。 All photos come from Google Image.

美國聯邦民事訴訟程序 Civil Procedure 中的 Venue and Service of Process

在之前的一篇Subject Matter Jurisdiction中我們提到什麼樣的案子聯邦法院會受理,Venue其實就是具體到哪個地點的法院會受理。原告對於審判地的選擇要看被告主要居住在哪裡還有最主要核心的事件發生在哪裡。那如果有很多個被告住在同一個州的不同城市,原告可以選擇任何被告居住的城市。如果被告是個人的話,那就要看他的居住地址。如果被告是 (Corporate and Non-Corporate) 機構的話,那就去有Personal Jurisdiction的審判地。之前也有一篇文章專門談到Personal Jurisdiction的,大家可以去回顧看看。 那麼如何轉換審判地呢?這也是我朋友會經常問到我的問題,就說對於開庭的地點不滿意。如果是在Federal district court聯邦地方法院之間是比較好轉換的,對於轉換的接受地必須被告要有合適的審判地(proper venue)和Personal Jurisdiction。如果要轉換的審判地不合適(improper venue),只要被告和原告都同意也是可以的,一般這種情況下,原告會同意,被告不同意,所以也無效。如果最原始的法院地址是合適的審判地,法院可以轉換去對於原告被告和目擊證人最方便的公正的地址。這裡需要特別注意的是Valid Forum Selection Clause,就說當你簽合同的時候裡面可能會有條款說如果有紛爭會在哪個法院解決,那麼法院會盡量轉換到合同裡面提到的法院。如果是外國人和本國人打官司,雖然國外在地址上來說更方便,但美國法院還是不會給你轉。 在有了合適的審判地點後,再來看Service of Process法院的傳票送達,就說被告應該得到被人告了的通知,process裡面應該包含兩個部分,法院傳票summons以及a copy of the complaint一份控告復印件。那麼誰可以送達process呢?任何不是原告或者被告的年滿十八歲的人。那麼如何送達呢?要麼是Personal Service,就是在在任何地方面對面的給被告。比如有人裝扮成送鮮花的小醜,你開門後拿到信發現是送傳票的人,可以嗎?可以的。或者Substituted...

美國產權法 Real Property 中的 Concurrent Estates in Land: Tenancy in Common...

華人好像對在美國買房特別感興趣,所以在很多朋友的強烈要求下寫了幾篇Concurrent Estates in Land文章和大家一起分享。 先來講一個大的環境,簡單來說,檔次最高的是Tenancy by equity (TBE, 需要在滿足JT的四個條件後額外要滿足夫妻關係,但少數的州家長孩子關係也行,比如夏威夷州), 其次是Joint tenancy(要滿足四個同步條件), 最次是Tenancy in common(TIC,滿足一個條件就好)。曾經有個案例就是這個房子是Tenancy by equity,丈夫拿房子抵押給銀行去還賭債,但最後銀行卻在妻子手中收不回來房子,就是因為賣這種房子需要兩人共同簽字。如果是JT的話,丈夫就可以把自己的產權賣掉,銀行和妻子共同平分產權。如果是TIC的話,就是要按比例去分,但是使用的時候誰都可以用。 今天我們來看Tenancy in Common (TIC),在我的另一篇文章Concurrent Estates in Land: Joint Tenancy中提到過,Joint Tenancy...

美國產權法 Real Property 中的 Concurrent Estates in Land: Joint Tenancy

今天我們來看Joint Tenancy (JT) 合伙租賃,雖然字典上是如此解釋,但我看來其實就是合伙擁有產權。 創造一個JT首先需要有四個必要條件,第一個是Unity of time,all JT interests must have vested at the same time所有合伙租賃必須在既定的時間同時發生。第二個是Unity of title,the grant to all JTs must be in...

美國憲法Constitutional Law 中的 Levels of Scrutiny

最近很多華人聯名在抵抗加州的一條把亞裔按細致的國家分類的入學法案,具體是什麼大家都知道,我就不提了,所以很多人就問我如何看待此事,我寫這些文章的目的,是既不參與宗教活動,也不參與政治討論。但由於該話題涉及到這個議題,我就稍微解釋一下憲法裡面的涉及此事的制度,沒有個人觀點,純屬就事論事,學術討論一下。 Whenever a court deals with civil liberties or rights in the constitution, the outcome often depends on the level of scrutiny used不管美國的法院在處理民事自由權或者憲法權利的時候,最終的結果都取決於他們將會使用哪種層面的監管。 最容易吻合的是 Rational Basis...

美國產權法 Real Property 中的 Future Interests

美國產權法中的Future Interest 講的是the interest exists now, but possession will not take place until sometime in the future,這裡“interest”的意思是你個人或者組織對於產權的擁有,所以Future Interest整個概念就是你個人或者組織對於該產權的擁有權是擁有的,只不過是在未來某個時刻才會真正的發生。 我們先來看Future Interests Retained by grantor,這裡grantor說的就是給你產權的人。 先來看Reversion,說的是贈與者把短於他所擁有的產權轉給你,a reversion in...

美國聯邦民事訴訟程序 Civil Procedure 中的 Personal Jurisdiction

Personal Jurisdiction is about the court’s power over the parties, 意思就是法院能否能管當事人。 原告起訴的,所以該法院自動可以管原告,那麼最大的問題就是該法院是否可以管被告,就說原告是否可以在這個州起訴被告。從分析的角度來看就是必須滿足州法和憲法的法定訴訟程序。 In Personam Jurisdiction, the plaintiff sues to impose a personal obligation on the defendant,...

美國聯邦民事訴訟程序 Civil Procedure 中的 Subject Matter Jurisdiction

Subject Matter Jurisdiction is about the courts power over the case,意思就是法院能否受理該案件。 如果小王想在加州起訴小李,那麼到底是在州法院還是在聯邦法院呢? 州法院可以受理任何案件,除非是聯邦法律管轄的案件,比如侵犯專利、破產、聯邦政府證券、反壟斷等等,但是大部分可以被聯邦法院受理的案子是可以被州法院手裡的。 State Courts Have “General” SMJ. Federal Courts Have “limited” SMJ and thus can only...

美國憲法Constitutional Law中的Ripeness, Mootness, Political Question Doctrine

上一篇我們提到Standing,那麼如果一個case可以Standing後,我們還有需要額外考慮的事情,就是Ripeness或者Mootness,就說這個案件成熟度還是訴由消失。最後還要考慮一些政治問題。 Ripeness主要講的就是聯邦法庭是否需要提前執行審核。比如降低殘疾人協會的預算案提出後,可是離執行還有兩年的時間,殘疾人協會訴訟了,那麼政府這邊可以反駁這個案子還沒有成熟因為離執行的時候還原。在考慮Ripeness的時候有兩個要求分別是如果不提前執行審核原告會遭受的難度以及聯邦法庭已經有足夠的證據去有效解決問題。 Mootness主要講的是一個事故的發生在案件訴訟後,法院會因為訴由消失而停止受理。就說原告必須要展示出存在的爭論以及傷害還在持續來證明訴由並沒有消失。如果在案件處理過程中原告的傷害沒有了,那麼案子會因為沒有訴由而終止。 但這裡有三個例外,一個例外就是事故可以重複發生,而發生的週期是要短於訴訟期的a wrong capable of repetition but is so short as to prevent judicial review。比如墮胎,當法院受理案件的時候,那位女性已經沒有懷孕了,因為女性可以懷孕多次,而且訴訟期肯定比懷孕週期長。第二個例外是Voluntary cessation主動終止,if the defendant voluntarily stops the offending practice, but is...

美國法律中的監禁學Sentencing and Corrections of Law(下)

接上篇。還有一種probation officer,分為general和special兩種。General probation officer 一般需要每個月看四千個犯罪的人提交的每月一次的報告。 Special probation officer一般需要每個月看五十個特殊犯罪的人提交的每月一次的報告。美國的法官非常有趣,有時候會禁止你做一些奇怪的事情。比如我的刑法學教授有一個客戶因為參加某個幫派組織被法官禁止穿藍色的衣服,probation officer在每月一次的例行檢查中發現他穿了藍色的網球鞋,就起訴他違規,後來教授去辯護說他比較窮,所以只有一雙網球鞋可以穿,法官就修改禁令讓他可以穿藍色網球鞋了。 在六十年代末期和七十年代初期,囚犯的人權得到了很大的提升,不能因為欠債抓人進監獄或者變相做苦工了。曾經美國有過一個Civil Death Statute,就是說如何一個人去坐牢了,那麼他就civilly died,他不能回信,不能擁有民事權利,但現在不一樣了,你只要支付三美金以下的費用,你就可以擁有一些民事的權利,比如結婚、回信等等。但如今囚犯只能通過publisher買書,不能買二手書,因為怕二手書會夾雜毒品之類的東西在書裡。監獄裡面都是使用Toilet and sink combo,雖然監獄所使用的款式不美觀,但是省地方節水,值得一提的是非常貴。 如果大家對囚犯的世界感興趣的話可以看一下八十年代的囚犯生活記錄片Doing time,大約一小時,該片記錄的是 New Mexico 監獄的幾個囚犯的日常生活。那個年代監獄是可以抽煙的,現在已經不可以了,而且現在的監獄都是在一個個封閉的有小窗的小房間,不像以前那樣類似籠子。十年後該導演又製作了另一部Doing time記錄片去看他們後來的生活,總的來說都不錯,他們都很好的融入社會了。 美國有專門的Drug Court,如果吸毒被抓,可以申請每周去驗一次血證明沒有吸毒堅持一年,他們就dismiss這個案子。還有專門的Homeless Court去幫助無家可歸的人,Mental Health Court去幫助有精神疾病的人。 一些專業的刑法律師或者law...

美國合同法 (Contracts) 中的Third-Party Beneficiary (下)

我一直都在嘗試著用不同的方式來闡述這些枯燥難懂的法律,希望大家能學到基礎的法律知識,並且喜歡我的文章。廢話不多說,緊接上一篇。 Incidental Beneficiary has NO rights under the K附帶受益人沒有任何合同權利。其實這並不難理解,因為你只是附帶受了利益,並不是指定收益的,對吧? Vesting Rights of a Third-Party Beneficiary第三方受益人的未來收益權: the Promisor and the Promisee can modify or terminate the rights...

美國合同法 (Contracts) 中的Third-Party Beneficiary (上)

這次我們從舉例切入到法律,例子:甲方和乙方的保險合同裡提到:甲方每年要支付一定數額的保險費,在甲方去世後,乙方要支付一大筆錢給丙方,甲方有更改受益人的權利。例子二:你答應給我一筆錢,如果我去刷你媽媽的房子的牆。 這兩個例子裡面都涉及到了Third-Party Beneficiary第三方受益人,the person benefiting from the performance就是說那個人因為我和你的履行合同責任而受益。Promisor立約人,the person who is to render the performance that benefits the third-party beneficiary指的是給第三方受益人好處的提供者。Promisee受約人,person bargaining with the promisor for...

美国合同法 (Contracts) 中的Excuse for Nonperformance (4)

今天我們來看第四個議題Excuse by Reason of Agreement of the Parties雙方達成協議的合理理由。這裡邊包含四種協議:Modification調整, Accord and Satisfaction調解和滿意, Rescission撤銷,Novation新契約代替舊契約。 Modification is an agreement changing the duties under the K. The result is...

美國合同法 (Contracts) 中的Excuse for Nonperformance (5)

上一篇文章我們講到Excuse by Reason of Agreement of the Parties雙方達成協議的合理理由。這裡邊包含四種協議:Modification調整, Accord and Satisfaction調解和滿意, Rescission撤銷,Novation新契約代替舊契約。 舉個例子加深理解Rescission,我和你有合同刷你的牆,酬勞一千美金。你打電話給我說不需要刷了,我在電話裡也同意了。那我能強行執行合同嗎?不能,因為合同已經被撤銷。再舉一個複雜的例子,一名父親要為自己的兒子舉辦成人禮,請了一名專業攝影師拍照,需要支付一千美金酬勞,這名攝影師剛好欠別人一千,所以要求這名父親直接把錢付給他欠錢的人。後來這名父親發現他的遠房親戚願意幫他免費攝影,所以他就打電話給這名攝影師取消合同。攝影師欠錢的人從頭到尾就不知道他們之間有合同這件事情。如果攝影師同意的話,這名父親可以廢除合同嗎?可以,單方無法廢除合同,但是如果雙方同意就可以。 接下來我要接著分析最後一個協議。Novation is an agreement to substitute an original party with a new party,...

美國合同法 (Contracts) 中的Excuse for Nonperformance (1)

每次我寫完這種大型連載套題的時候都感覺大腦脫了一層皮,特別辛苦,因為要考慮很多因素,比如篇幅限制和行文排版,還有最讓人頭疼和死腦細胞的翻譯,說多了都是淚啊,真心覺得翻譯是一門大學問。由於有些文字翻譯成中文就失去原汁原味了,所以我會盡我最大所能保留雙語的意思並駕齊驅。 不履行合同的理由是一個非常的大的話題,就像一把大傘,大家在日常生活中和工作中簽合同會經常涉及到,所以很多人詢問我。因此我會在這裡連載幾篇來說六個主要的議題,分別是:(1) Excuse by Reason of Failure of an Express Condition 合同裡注明的失敗條款,(2) Excuse by Reason of Other Party’s Nonperformance 因為對方不履行合同的合理理由,(3) Anticipatory Repudiation 預期違約,(4) Excuse by...

美國刑法(Criminal Law) 中的 Theft Crimes (2):Larceny

美國的法律界有一種非常有意思的說法:criminal court looks like civil and civil court looks like criminal (because criminal court looking for justice and civil court looking for money),大致的潛在背後的意思就是:刑法追求的是一種公平和公正,所以刑事法庭只討論這個人該坐多久的牢,很為民權著想,看起來很民事;而民事法庭一般是要求賠償,只追求金錢,看起來很罪惡。 法學院的教材都是很厚的很厚的案例書,這些案例的分析的法律的語言中夾雜著很多拉丁語和法語和古英語的詞彙和表達方式,所以這也是為何我不大喜歡去翻譯一些法律的願意,有些東西只能意會不能言傳,有時候直接看英語比較能夠理解裡面的感覺和意思。再加上法律裡面的邏輯不是正常社會的邏輯方式,所以很多人覺得美國有些法律工作者比較冷酷無情,其實不然,只是思維邏輯方式和特殊職業的操守不同而已。還有些人會認為美國有些州的法律看起來簡直嘀笑皆非,其實不然,是因為美國的法律都是來源於過往的判決。如果只看判決斷章取義的提煉法律,看起來是會有些奇怪,所以網絡上經常流傳一些關於美國法律的笑話。 今天來講講大家常見的Larceny(盜竊罪)。要犯這條罪檢方需要證明七個元素 (1)...

美國刑法(Criminal Law) 中的 Theft Crimes (1):Embezzlement

美國有各種各樣的Court,比如管Will的Probate court,管Family law的 Family court,管Traffic traffic court。大家使用的比較多的是管Contracts和 Torts 的Civil court和管Criminal law的 Criminal court。這裡我們討論的刑法就是歸刑事法庭管轄。比如,辛普森殺妻案,同一個案子,民事法庭和刑事法庭的結果可以截然不同。 在刑事法庭裡面,他當時重金打造了一個明星律師專家團去逐個擊破現有證據,最終他被陪審團判為無罪釋放。但是在民事法庭,他對他妻子的死有責任,所以賠償了巨大的金錢。美國刑事法庭是不能double jeopardy (一罪兩罰)的,所以在判決後,即便是辛普森最後出書說他如何殺他的妻子,政府也拿他無可奈何。在民事法庭也有類似的制度,只是名字不一樣,叫Res Judicata。 但是,有一種情況除外,就是在軍事法庭,軍事法庭允許一罪兩罰。比如一個美國大兵殺死了另一名大兵,除了在軍事法庭要坐牢以外,將來刑滿出獄後要在正常社會的刑事法庭要再接收一次審判再坐一次牢。但是,再來一個轉折,在戰爭中殺敵軍事法庭有特殊的法律去保護或者豁免他們。 所以這也是為何在很多案件的判決結果讓人很費解。舉個例子,丈夫毆打了妻子,警察在現場逮捕了丈夫。妻子次日原諒了丈夫,是不是這個案子就結束了?不是。妻子可以放棄去民事法庭起訴丈夫,但是檢方會代表州內人民去刑事法庭起訴這個丈夫。 在加州,超過九百五十美金額的就是Grand theft,那就是Felony重罪。低於九百五十美金是Petty theft,就是Misdemeanor輕罪,最多坐牢不超過一年。 有了這些鋪墊以後,我希望大家可以更加理解後面所講解的內容。 先來講講Embezzlement盜用,在Calcrim 1806和Penal Code 484, 503中會總結出來theft by embezzlement需要滿足四個元素:...

美國合同法(contracts) 中promissory estoppel的四大元素

之前我們提到了一個合同的構成需要三個組成部分: offer, acceptance, consideration。如果有offer和acceptance,但是沒有consideration,就會沒有合同。但是在這個時候,有一個情況就是用promissory estoppel去強制執行這個合同。但是如此的話,需要滿足promissory estoppel的四個元素。 第一,對方給你的promise必須既清晰又確定。這種承諾既不能是摸棱兩可的,也不能是含糊不清的。比如阿姨承諾借給侄子十萬去創業,並讓侄子隨便寫個條子,侄子寫了條子。 第二,承諾者必須合理的期待你將會detrimentally依靠他的承諾。接著上面的例子繼續分析,阿姨心裡知道侄子會相信她依靠她因為她非常富有。 第三,你確實實實在在的依靠在對方的承諾上了。果不其然,侄子知道阿姨會借錢給他創業後,雖然借錢還沒有到位,卻已經開始招兵買馬,租了辦公室花了一千,自己也花錢參加了商業培訓花了五千,這些錢實實在在的已經花出去了。 第四,要避免不公平必須強制執行承諾,但是只能是去執行公平合理的要求。在這種情況下,阿姨需要給侄子那些已經花出去的錢,一共六千,但是不超過這個價格。 阿姨可能會說她當初承諾的時候沒有認真仔細的考慮清楚,所以他們之間沒有有效的合同,但是正是因為侄子detrimentally and actually relied on her promise,即便是沒有有效的合同存在,侄子也可以在阿姨那裡拿到六千,但是那十萬的借款可能還是拿不到了。 美國的很多法律都來自於過往很多年的判例,promissory estoppel 中有一個著名的案例講的是一個寡婦帶著幾個孩子原本住在自己的地方,可去世的老公的兄弟寫了一封信給她,承諾照顧她和孩子們,讓她帶著孩子們搬過去。這位寡婦賣了自己的所有土地,然後帶著孩子們和所有的東西去投靠親戚,親戚提供了房屋和生活所需,可是幾年後親戚讓她帶著孩子搬到一個環境很差的小屋子,並且也不如往昔待她。最後在法庭上獲勝,法庭要求親戚一如既往的對待她。類似的案例有非常的多,比如有些老人承諾讓子女搬回去給他們養老,然後贈與遺產,但是子女放棄一起搬過去給他們養老後卻反悔不贈與遺產。再比如有些用人單位承諾給予一個職位幾年,卻沒有簽合同,員工辭職賣房子舉家搬遷,後來卻被開除或者沒有順利入職,這時候可以用promissory estoppel拿回損失的搬家費和路費和一些明顯的損失,但是未來的收入卻不能。雖說具體案例具體分析,但這些都是都是可以使用promissory estoppel的地方,所以啊,大家以後不要信口雌黃,隨意承諾他人哦,在美國可以要負很大責任的。    

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